8月1日，中國(guó)《反壟斷法》利劍出鞘。但所涉外資并未退縮，相反，中國(guó)并購(gòu)市場(chǎng)的誘人蛋糕，以及《反壟斷法》本身的不夠完善，正在誘使部分外資展開迂回戰(zhàn)，試圖繞開《反壟斷法》，繼續(xù)在中國(guó)進(jìn)行曲線并購(gòu)。
危險(xiǎn)的外資并購(gòu)
7月31日，《反壟斷法》正式實(shí)施的前夜，美國(guó)強(qiáng)生突然宣布成功并購(gòu)北京大寶。此前，跨國(guó)公司先后控制了小護(hù)士、絲寶、金芭蕾等中國(guó)品牌化妝品，并逐漸使之在中國(guó)市場(chǎng)上銷聲匿跡。
類似的并購(gòu)并不鮮見。
1999年開始，南孚電池兩次將國(guó)有股權(quán)轉(zhuǎn)讓給外資投資公司，之后被賣給競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手美國(guó)吉列公司，這個(gè)占市場(chǎng)半壁江山的電池老大從此被市場(chǎng)占有率不及自己10%的外資公司控制。
2001年，德國(guó)最大的軸承企業(yè)FAG公司收購(gòu)中國(guó)頂尖技術(shù)實(shí)力和影響力的西北軸承公司，合資3年，年年虧損，同時(shí)作為曾經(jīng)是鐵道部的軸承定點(diǎn)工廠，卻因利潤(rùn)薄而停止生產(chǎn)鐵路軸承，直接威脅到我國(guó)鐵路安全。合資3年后，在FAG操縱下，西北軸承僅以2850萬元價(jià)格將所持有的49%股權(quán)賣給德方，變成德國(guó)獨(dú)資公司后，每年開始大幅贏利。
2004年德國(guó)博世與中國(guó)最大的柴油燃油噴射系統(tǒng)的最大廠商威孚成立合資公司，博世控制2/3股權(quán)，主要從事歐3及以上電子控制柴油噴射系統(tǒng)，從此威孚只能生產(chǎn)歐2以下產(chǎn)品，歐3以上全部由合資公司生產(chǎn)，博世由此吞下中國(guó)最具潛力的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手。
2006年12月，中國(guó)最大的肉類加工企業(yè)雙匯集團(tuán)100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給外資投資公司高盛和鼎暉。此外，高盛還持有中國(guó)第二大肉類加工企業(yè)雨潤(rùn)集團(tuán)13%的股權(quán)。實(shí)際上高盛占據(jù)了中國(guó)肉類加工企業(yè)的主導(dǎo)權(quán)。
2007年4月，世界小家電頭號(hào)品牌SEB購(gòu)得中國(guó)炊具行業(yè)最大的企業(yè)蘇泊爾公司絕對(duì)控股權(quán)。而在10年前，SEB曾收購(gòu)上海電熨斗廠，該廠旗下占全國(guó)47.4%的市場(chǎng)份額的紅星牌電熨斗從此消失。
兩年前，國(guó)務(wù)院發(fā)展研究中心的一份研究報(bào)告指出，在中國(guó)已開放的產(chǎn)業(yè)中，每個(gè)產(chǎn)業(yè)排名前5位的企業(yè)都是由外資控制。而在中國(guó)28個(gè)主要產(chǎn)業(yè)中，外資在21個(gè)產(chǎn)業(yè)中擁有多數(shù)資產(chǎn)控制權(quán)。
首都經(jīng)貿(mào)大學(xué)金融學(xué)院副院長(zhǎng)謝太峰認(rèn)為:“如果放任下去，不實(shí)施《反壟斷法》，再過5年、10年，外資收購(gòu)?fù)晷袠I(yè)的排頭兵，實(shí)際上我國(guó)各個(gè)行業(yè)的發(fā)展權(quán)、定價(jià)權(quán)就會(huì)落到跨國(guó)公司手中。更為嚴(yán)重的后果是，國(guó)家宏觀調(diào)控的能力被架空，國(guó)家自主發(fā)展的經(jīng)濟(jì)政策執(zhí)行不下去，中國(guó)成為各個(gè)行業(yè)跨國(guó)公司的一個(gè)工廠融入其全球化的一個(gè)環(huán)節(jié)，生產(chǎn)、技術(shù)、消費(fèi)、市場(chǎng)都在外國(guó)公司的掌控之下。”
外資迂回戰(zhàn)術(shù)
但類似的并購(gòu)，或明或暗，很難察覺，這無疑給《反壟斷法》的執(zhí)行增添了難度。
“一般來講，跨國(guó)公司對(duì)前3位比較感興趣，如果前3位收購(gòu)不到，他就出高價(jià)把后幾位陸續(xù)收購(gòu)，以此控制這些行業(yè)的定價(jià)權(quán)。”劉軍廠說。
劉軍廠系上海信誠(chéng)律師事務(wù)所專職外資并購(gòu)案子的律師。
最近幾年，他就經(jīng)常接到跨國(guó)公司的委托，尋找一些不會(huì)引起注意的小行業(yè)，收集這些小行業(yè)排名前10位的公司名單。
據(jù)劉介紹，現(xiàn)在國(guó)內(nèi)很多小行業(yè)已被外資控制，但表面上看起來并未突破中國(guó)的法律規(guī)定，實(shí)際上外資多以間接的方式實(shí)現(xiàn)了控制。比如，一家韓國(guó)保險(xiǎn)公司來華參股國(guó)內(nèi)一家保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)公司，按照中國(guó)相關(guān)法律規(guī)定，韓國(guó)企業(yè)的股權(quán)比例不能超過50%，從工商登記上看確實(shí)沒有突破50%的政策紅線。但在公司董事會(huì)席位上，韓方占了大多數(shù)，并通過這種間接的方式獲得了公司的控股權(quán)。
《反壟斷法》實(shí)施后，這些做法依然如故，且其手法還在不斷升級(jí)換代。據(jù)劉軍廠透露，中外股東表面上遵守中國(guó)的法律規(guī)定，但和中方的企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)或地方政府常常私下再簽一個(gè)協(xié)議，通過關(guān)聯(lián)公司來持股。
“現(xiàn)在《反壟斷法》實(shí)施了，跨國(guó)公司直接以自己名義收購(gòu)中國(guó)公司的行為肯定有所收斂，但會(huì)想其他的辦法，比如用關(guān)聯(lián)殼公司的名義并購(gòu)，而這些殼公司股東隱藏很深，很難被查到。”劉軍廠說。
國(guó)務(wù)院發(fā)展研究中心科研處研究員李佐軍說，國(guó)際資本無孔不入，《反壟斷法》又剛出臺(tái)，細(xì)則還沒有，漏洞還很多，“比如你在這邊設(shè)置了一個(gè)路障，外資就不從這里走，可能會(huì)想辦法繞過去。”
一個(gè)例子是，2004年，中鋁與美鋁在廣西平果鋁廠的合資項(xiàng)目獲批，平果鋁廠合注冊(cè)資本將為36.4億元，雙方各占50%股份。據(jù)美鋁高層透露，美鋁在中鋁集團(tuán)層面還持股8%左右，如此一來，美鋁事實(shí)上成了平果鋁業(yè)的實(shí)際控制者。據(jù)悉，百色鋁土礦儲(chǔ)量位居中國(guó)第二，平果縣境內(nèi)的鋁土礦儲(chǔ)量達(dá)2億噸。
難阻外資曲線并購(gòu)
一方面，《反壟斷法》留給國(guó)有資本以巨大的并購(gòu)空間，這有利于促進(jìn)中國(guó)企業(yè)的做大做強(qiáng)；另一方面，外資卻在利用法律漏洞鋌而走險(xiǎn)，曲線前進(jìn)，爭(zhēng)奪中國(guó)的并購(gòu)蛋糕。
在此背景下，中國(guó)未來的并購(gòu)市場(chǎng)，必然還有一番較量。
“這些跨國(guó)壟斷寡頭有的是帶著商業(yè)目的而來的，有的是帶著政治目的而來的。他們不會(huì)因?yàn)橹袊?guó)實(shí)施《反壟斷法》就退出，因?yàn)橹袊?guó)和印度是全球最大也是最后的并購(gòu)市場(chǎng)，跨國(guó)巨頭們肯定會(huì)繼續(xù)爭(zhēng)奪世界上最后一個(gè)并購(gòu)大蛋糕。”劉軍廠說。
基于《反壟斷法》留給央企的空間，商務(wù)部研究部門有關(guān)人士認(rèn)為，大型央企將主導(dǎo)中國(guó)未來的并購(gòu)市場(chǎng)。
但是，根據(jù)相關(guān)研究，外資在過去30年瘋狂涌入中國(guó)的一個(gè)重要因素，就是國(guó)企在經(jīng)濟(jì)中比重過大，由此造成了低效率，這恰好給高效率的外資帶來了賺錢的空間。
有業(yè)內(nèi)人士還分析稱，如果對(duì)外資的并購(gòu)關(guān)上大門，地方上的國(guó)企只有賣給央企一條出口，而央企的合并很多是無償劃撥，而且有些并購(gòu)之后原本屬于地方的稅收就要隨央企上繳中央。
這種情況下，外資的到來，不但能夠給地方政府帶來各種收益，而且能夠給企業(yè)管理者以股權(quán)激勵(lì)，這也是外資并購(gòu)在地方政府和國(guó)企領(lǐng)導(dǎo)人中富有吸引力的一個(gè)重要原因。
顯然，在中國(guó)現(xiàn)行的財(cái)稅和國(guó)資管理體制下，賣給外資是地方政府實(shí)現(xiàn)收益最大化的一個(gè)最佳途徑，外資和地方政府兩頭熱，卡在中間的《反壟斷法》將面臨巨大的挑戰(zhàn)。
